摘要(Abstract):
法律保留原则是依法行政原则的重要内容,但法律保留原则与长期以来被认为同样是依法行政原则之一的法律优位原则存在显著的差异,法律保留原则更能体现依法行政的本质要求因而构成依法行政的特有原则。法律保留原则自近代产生以来其本身也发生了重大的变化,在"法律"的范围上从议会法发展到既包括议会法也包括行政立法;在保留的事项上从侵害行政发展到包括侵害行政、内部行政、给付行政在内的所有行政;在保留密度上从纯粹的行为法发展到既有行为法也有组织法。构成现代行政重要特征的自由裁量行为同样受发展了的法律保留原则支配。我国现行行政法治实践中法律保留原则逐渐得到重视,但是仍然存在诸多弊端。
关键词(KeyWords): 行政法;法律保留原则;研究
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作者(Author): 黄学贤
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参考文献(References):
- ①参见王名扬:《法国行政法》,中国政法大学出版社1989年版,第196-198页。胡建淼:《比较行政法-20国行政法评述》,法律出版社1998年版,第269页、第319-320页。翁岳生:《法治国家之行政与司法》,台湾月旦出版社股份有限公司1991年版,第225-229页。
- ①但行政机关在作出"给付行政行为"时,还是要受法律优位原则支配的。
- ②参见陈清秀:《依法行政与法律的适用》,载翁岳生:《行政法》,中国法制出版社2002年版,第180-183页。
- ③随着行政行为方式的变化,现代行政出现了一些与行政处罚等传统行为不同的新方式,如行政指导等,由于这些新的行为不能基于行政主体的单方意志而作出,故有些学者称之为行政非权力行为或者非权力行政。但是,笔者不赞成这种观点。参见杨海坤、黄学贤:《行政指导比较研究》,载《中国法学》1999年第3期。
- ①[德]平纳德:《德国普通行政法》,中国政法大学出版社1999年版,第49页。
- ②正因为如此,行政立法在有些国家又被称为授权立法或委任立法。
- ③当然这并不是说在侵害行政领域不存在行政自由裁量,而是说对侵害行政法律要尽可能地予以明确规定。关于法律保留与自由裁量将在下面专门讨论。
- ①参见[德]哈特穆特·毛雷尔:《行政法学总论》,高家伟译,法律出版社2000年版,第115-118页。
- ②参见陈新民:《行政法学总论》,修订六版,第57页。
- ③同①,第112-113页。
- ④同①,第113页。
- ⑤关于行政指导的法律控制问题请参见杨海坤、黄学贤:《中国行政程序法典化--从比较法角度的研究》,法律出版社1999年版,第372-375页。
- ①参见余凌云:《行政契约论》,中国人民大学出版社2000年版,第155-156页。
- ②[日]室井力主编:《日本现代行政法》,吴微译,中国政法大学出版社1995年版,第26页。
- ③[英]韦德:《行政法》,徐炳等译,中国大百科全书出版社1997年版,第55页。
- ④同③,第56页。
- ⑤参见拙文:《行政法中的比例原则》,载《法律科学》2001年第1期。