摘要(Abstract):
本文从制度上简要分析了围绕行政规范法律地位所展开的争论以及司法界的态度 ,区分了法源和“依据” ,论证了判断行为规范是否属于法源的标准 ,认为法定解释性行政规范是法的具体表现形式 ,其他行政规范并不具有法源地位 ,非法源性行政规范可以作为具体行政行为和司法裁判的依据但应接受司法审查和合法性检验 ,且这种审查可在民事、行政和刑事诉讼中而不限于行政诉讼中进行 ,目的在于摆脱行政规范在目前既不被当作依据又不能名正言顺地接受司法审查的困境
关键词(KeyWords): 行政规范;法源;依据;司法审查
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作者(Author): 叶必丰
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参考文献(References):
- ①参见叶必丰、周佑勇:《行政规范研究》,法律出版社2002年版,第33-34页
- ②同①,第77-79、84、100-110页。
- 见张尚:《行政法教程》,中央广播电视大学出版社1988年版,第31-43页;皮纯协主编:《中国行政法教程》,中国政法大学出版社1988年版,第12页;罗豪才主编:《行政法学》,北京大学出版社1996年版,第10页;姜明安主编:《行政法与行政诉讼法》,高等教育出版社1997年版,第20页;杨海坤:《中国行政法基本理论》,南京大学出版社1992年版,第113页
- ④参见应松年主编:《行政法学新论》,中国方正出版社1999年版,第17-21页;朱新力:《行政法基本原理》,浙江大学出版社1995年版,第22页;[德]平特纳:《德国普通行政法》,朱林译,中国政法大学出版社1999年版,第12页
- ⑤同①,第84、100页
- ①参见叶必丰、周佑勇:《行政规范研究》,法律出版社2002年版,第83页
- ②同①,第98-100、108页。
- ③[德]哈特穆特·毛雷尔:《行政法学总论》,高家伟译,法律出版社2000年版,第591-592页
- ④同③。
- ⑤最高人民法院“关于审理行政案件具体应用法律若干问题的规定”(讨论稿)第6条。
- ⑥参见朱新力:《行政法基本原理》,浙江大学出版社1995年版,第22页
- ⑦参见《任建国不服劳动教养复查决定案》,载《中华人民共和国最高人民法院公报》1993年第3期。
- ①参见《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》,2002年6月4日最高人民法院审判委员会第1224次会议通过,法释[2002]21号
- ②参见叶必丰:《行政行为的效力研究》,中国人民大学出版社2002年版,第28-31页
- ③参见刘星:《法律是什么》,中国政法大学出版社1998年版,第64-66页
- ④[奥]凯尔森:《法与国家的一般理论》,沈宗灵译,中国大百科全书出版社1996年版,第40页
- ⑤同④。
- ⑥参见沈宗灵主编:《法理学》,高等教育出版社2000年版,第346页;张文显主编:《法理学》,高等教育出版社、北京大学出版社2001年版,第315页
- ⑦参见沈宗灵主编:《法理学》,高等教育出版社2000年版,第346页;张文显主编:《法理学》,高等教育出版社、北京大学出版社2001年版,第64页。
- ⑧[德]奥托·迈耶:《德国行政法》,刘飞译,商务印书馆2002年版,第79页
- ⑨[法]勒内·达维:《英国法与法国法:一种实质性比较》,潘华仿等译,清华大学出版社2002年版,第271、279页 同③,第67页
- ①[法]勒内·达维:《英国法与法国法:一种实质性比较》,潘华仿等译,清华大学出版社2002年版,第28页
- ①参见曹建明主编:《WTO与中国的司法审判》,法律出版社2001年版,第285页
- ②参见叶必丰、周佑勇:《行政规范研究》,法律出版社2002年版,第100-102页
- ③1993年8月1日国务院第120号令发布。
- ④2000年8月21日鄂政发[2000]47号
- ⑤同②,第83页
- ⑥参见《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第59条第1项,《行政诉讼法》第12条第2项,《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第3条,《上海市行政机关规范性文件制定程序规定》(2002年10月9日上海市人民政府发布)第2条第1款,《安徽省行政机关规范性文件制定程序规定》(2002年12月4日安徽省人民政府发布)第2条,
- ①参见1955年7月30日《最高人民法院关于在刑事判决中不宜引用宪法作为论罪科刑依据的批复》,1986年10月28日《最高人民法院关于人民法院制作法律文书如何引用法律规范性文件的批复》,等
- ②参见曹建明主编:《WTO与中国的司法审判》,法律出版社2001年版,第285页
- ③参见叶必丰:《行政法学》,武汉大学出版社2003年版,第78页
- ①参见[法]勒内·达维:《英国法与法国法:一种实质性比较》,潘华仿等译,清华大学出版社2002年版,第32页