摘要(Abstract)：
法律推理是一种说理的艺术。法律推理的难题是在不可能讲理的情况 下讲理、与“不讲理的人”讲理；既要法官能动地审理案件，又要防止法官专横审理。法律 推理的目的是寻求以法律为根据的正当理由。演绎推理、归纳推理、辩证推理是法律推 理的基本方法；它们按照不同的思维路径与规则寻求推理结论，但都面临其自身无法解 决的问题。法律价值在解决这些问题中具有主导性、基础性的作用。法官的法律价值判 断行为非常重要，从人类学的角度看这是一种四维框架中的判断行为。规范说理的艺术 可以防止法官在法律推理中的任意、专断，其方法包括培养法律感觉、进行法律价值判断 的合理化作业，养成法律惯例和法律信念，完善法律推理的制度与规则保证等，最终，法 律推理应当以人为本。
关键词(KeyWords)： 法律推理;说理的艺术;法律价值判断;逻辑规则;人类学
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作者(Author): 张骐
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参考文献(References)：
- ①参见麦考密克、魏因贝格尔:《制度法论》,周叶谦译,中国政法大学出版社1994年版,第23页。
- ②参见:同①,第244-245页。
- ③笔者此处谈的普遍性判断、共性等并非指人们通常所理解的普遍原理、共同本质,而主要是指英国哲学家维特根斯坦所讲的事物之间的“家族相似”(family resemblance)。参见维特根斯坦:《哲学研究》,汤潮、范光要棣译,三联书店1992年版,第46页。
- ①[美]史蒂文·J·伯顿:《法律和法律推理导论》,张志铭、解兴权译,中国政法大学出版社1999年版,第54、55页。
- ②同①,第117页。
- ③同①,第62页。
- ④中央电视台《今日说法》,2000年12月6日。
- ①参见夏甄陶:《认识论引论》,人民出版社1986年版,第305页。
- ②此处的必然性和规律性同样是在家族相似意义上所讲的。参见前页③。
- ③同①,第297页。
- ④转引自陈智慧、李学兰编:《婚姻、收养、监护与继承──亲属法原理与实务》,复旦大学出版社,1997年版,第147-148页。
- ①参见[英]L·乔纳森·科思:《理性的对话》,邱仁宗译,社会科学文献出版社1998年版,第79页。
- ②参见拙文:《形式规则与价值判断的双重变奏──法律推理方法的初步研究》,载《比较法研究》2000年第2期。
- ③参见同注2,第202页。
- ④[美]史蒂文·J·伯顿:《法律和法律推理导论》,张志铭、解兴权译,中国政法大学出版杜1999年版,第31-38页,第89页。
- ⑤《制度法论》,第12页。
- ⑥[日]川岛武宜;《现代化与法》,王志安等译,中国政法大学出版社1994年版,第246页。
- ⑦《三十六计》,无谷译注,吉林人民出版社1979年版,第1页。
- ①[美]史蒂文·J·伯顿:《法律和法律推理导论》,张志铭、解兴权译,中国政法大学出版社1999年版,第116、122、125页。
- ②参见麦考密克、魏因贝格尔著:《制度法论》,周川谦译,中国政法大学出版社1994年版,第229页。
- ③同②,1994年,第234页。
- ①[日]川岛武宜:《现代化与法》,王志安等译,中国政法大学出版社1994年版,第246、251页。
- ②同③,第248页。
- ③参见拙文:《论法的价值共识》,载《法制与社会发展》2001年第5期。
- ④同①,第248-250页。
- ① 参见 Winfried. Brugger, LEGAL INTERPRETATION, SCHOOLS OF JURISPRUDENCE, AND ANTHROPOLOGY:SOME REMARKS FROM A GERMAN POINT OF VIEW, The American Journal of Comparative Law, Vol. XLII, Spring1994, No. 2, at 415 -416.
- ②[日]川岛武宜:《现代化与法》,王志安等译,中国政法大学出版社 1994年版,第 250-251页。
- ①参见昂格尔:《现代社会中的法律》,吴玉章、周汉华译,中国政法大学出版社1994年版,第90-95页。
- ②同①,第 251页。
- ③[美]史蒂文·J·伯顿:《法律和法律推理导论》,张志铭、解兴权译,中国政法大学出版社 1999年版,第151页。
- ④同③,第153页。
- ①《人民法院报》2001年8月13日。
- ①有关的文字报道可见:《一个大问题的缩影──农荀宪章的屈辱与村支书荀立平的光环》,载《中国广播报》2000 年第44 期,第1版。
- ②[德]阿图尔·考夫曼:《后现代法哲学──告别演讲》,米健译,法律出版社2000年版,第53-5页。
