摘要(Abstract):
目前,有些国家和地区已废弃了传统商法典,转而制定了企业法典,降低乃至废弃了"商人"和"商行为"在传统商法中的支配地位。新型商法体系冲击了传统商法的理论基础。在我国,部分商法学者注意到"商法企业法化"的现象,主张应在"企业"的基础上整合现有的商法规范和体系。然而,对于境外商法上的"企业",多数国内学者存在误解,主要是忽视了主体性企业和客体性企业之间的差异,从而未能准确把握"商法企业法化"的本质。我国现有商法未采用"商人"和"商行为"的概念,商法学术界却坚持将"商人"和"商行为"做为商法基础概念,这使得我国商法理论基础和发展方向不很明确。应该在厘清相关法律术语含义的前提下,采用"企业"或"主体性企业"以及对应的其他范畴,这样可以发展出适合我国国情的新型商法模式。
关键词(KeyWords): 企业;商人;企业法;商法;现代化
Abstract:
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作者(Author): 叶林;
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参考文献(References):
- [1]参见《澳门政府法令:第40/99/M号》,转自赵秉志总编:《澳门商法典》,中国人民大学出版社1999年版,第2页。
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- [3]参见范健、王建文:《商法基础理论专题研究》,高等教育出版社2005年版,第159页。
- [4]参见蒋大兴:《商人,抑或企业?——制定商法通则的前提性疑问》,载《清华法学》2008年第4期。
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- [7]中国社会科学院语言研究所词典编辑室编:《现代汉语词典》(第5版),商务印书馆2008年版,第1074页。
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- [9]参见吴景荣等编著:《新汉英词典》,中国对外翻译出版公司2006年版,第568页。
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- Henry Campbell Black:Black's law dictionary(Fifth Edition),West Publishing Company,1979,p.476.
- 参见戴维·M.沃克:《牛津法律大辞典》,光明日报出版社1988年版,第571页。
- 参见肖海军:《企业法原论》,湖南大学出版社2006年,第4、5页。
- 参见王利明、梁慧星:《经济法的理论问题》,中国政法大学出版社1986年版。
- 史际春:《财产权观念应跟上“修宪”步伐》,载《检察日报》2004年6月10日。
- 叶林:《中国公司法》,中国审计出版社1997年版,第16-17页。
- [德]鲍尔/施蒂尔纳:《德国物权法》(上册),张双根译,法律出版社2004年2月版,第620-621页。
- 21参见前引20,第620页。
- 参见[德]C.W.卡纳里斯:《德国商法》,杨继译,法律出版社2006年版,第11—26页。
- 23参见前引20,第620-630页;[德]迪特尔·施瓦布:《民法导论》,郑冲译,法律出版社2004年版,第246-251页。
- 24前引23,施瓦布,第246-247页。
- 参见[法]伊夫·居荣著:《法国商法(第1卷)》罗结珍、赵海峰译,法律出版社2004年版,第33页。比较完整介绍了法国商法及其发展,却几乎未曾提及企业进入商法的问题。作者提出,商法适用的对象,不是那些“没有法律人格的实体”——企业。
- 26参见前引25,第33页。
- 27参见前引25,第755页。
- 2010年夏季,笔者曾与多位国内商法学教授访问维也纳大学,与该校法学院教授座谈奥地利企业法问题。在回答企业法与商法典的关系时,法学院教授认为《奥地利企业法》是一部新法律。
- 参见商务印书馆编译所编:《中华六法一商人通例、公司条例》,商务印书馆1914年版。
- 参见蒋大兴:《商人,抑或企业?——制定商法通则的前提性疑问》,载《清华法学》2008年第4期。
- 参见朱慈蕴:《营业规制在商法中的地位》,载《清华法学》2008年第4期。
- 参见叶林:《营业资产法律制度研究》,载《甘肃政法学院学报》2007年第1期。
- 参见叶林:《商业登记法的基本问题》,载《扬州大学学报》2011年第2期;叶林:《试论商业登记的法律性质》,载《中国工商管理研究》2011年第11期。
- 参见叶林:《营业资产法律制度研究》,载《甘肃政法学院学报》2007年第1期;朱慈蕴:《营业规制在商法中的地位》,载《清华法学》2008年第4期,