摘要(Abstract)：
《合同法》起草时曾设定一类有名合同——雇佣合同,但雇佣合同最终没有体现在《合同法》中,近年来民法学界开始涉及雇佣合同问题。《劳动法》调整的劳动合同实质上也是一种雇佣合同,民法与劳动法调整雇佣关系有着各自相应的区界。本文对传统雇佣契约与劳动合同之间存在的差异进行了分析,指出民法与劳动法所调整的雇佣关系是一种互补关系,两者在调整雇佣类社会关系中发挥着不可替代的功能。
关键词(KeyWords)： 雇佣契约;劳动合同;民法;劳动法
Abstract:
Keywords:
基金项目(Foundation):
作者(Author): 郑尚元;
Email:
参考文献(References)：
- ①笔者认为,劳动法的调整对象主要是产业雇佣关系,“雇佣”已经成为相对成熟的法律术语,也能够通过该词界定雇佣关系主体之间 的关系。所谓“产业关系”,国外劳动法常常使用的“industry relation”,实际上就是产业雇佣关系。参见郑尚元主编:《劳动法学》,中 国政法大学出版社2004年第1版,第27页。
- ②董保华等:《社会法原论》,中国政法大学出版社2001年第1版,第78页。
- ③孙健:《中华人民共和国经济史》(1949-90年代初),中国人民大学出版社1992年第1版,第248页。
- ①蔡定剑:《历史与变革——新中国法制建设的历程》,中国政法大学出版社1999年第1版,第93页。
- ②参见黄右昌:《法律的新分类》,1930年自版,第22页,转引自俞江:《近代中国民法学中的私权理念》,北京大学出版社2003年版,第 71-72页。
- ③ 冯彦君:《民法与劳动法:制度的发展与变迁》,载《社会科学战线》2001年第8期。
- ④随着我国《民法典》的起草,雇佣合同已被纳人民法的调整范畴。如徐国栋教授主持起草的《民法典》(草案)就专章规定了雇佣合同, 列在债法分则第23章。尽管笔者不完全赞问法人与劳动者之间的雇佣关系由劳动法调整,其他领域的雇佣关系由民法调整的观 点,但是,毕竟学术界尤其是民法学界已经开始关注雇佣现象和雇佣关系。
- ⑤参见梁慧星:《的成功与不足》,载《中外法学》2000年第1期。
- ①黄越钦:《从雇佣契约到劳动契约》,载《政大法律评论》第24期,第140页。
- ②黄越钦:《劳动法新论》,中国政法大学出版社2003年第1版,第83页。
- ③同②。
- ①马克思:《资本论》第1卷,人民出版社1975年版,第467页。
- ②郑尚元:《论劳动争议诉讼程序之完善》,载《南京大学法律评论》2003年春季号,第132页。
- ③郑尚元:《建立中国特色的罢工法律制度》,载《战略与管理》2003年第3期,第109页。
- ④黄程贯:《劳动法中关于劳动关系之本质的理论》．载《政大法学评论》笫59期,第231页。
- ①20世纪80年代我国着手起草《劳动法》,因社会制度处于重大变革时期,社会关系欠缺稳定而一直未能出台,1992年市场经济体制确 立后,经1993年一年的努力,1994年7月《劳动法》始得颁布,一定程度上,该法如20世纪90年代颁行的其他法律一样,都有应时应 急之嫌,自然存在先天欠缺理性的现象。此外,需要指出的是,1949年后的我国大陆未曾存在民法雇佣契约理论,因而《劳动法》的起 草无任何理论支撑,完全属于“摸着石头过河”立法类型。
- ②20世纪90年代,各地劳动行政部门按照上级指示,大范围地在乡镇设立劳动站,将部分职业无法确定的人员纳入到劳动行政管理的 范畴,由此,使劳动合同制度覆盖了非产业人口,不能不说是一个疑点。
- ③ 有的学者将这类公法与私法融合性质的法律称为第三法域。
- ①王金丰:《德国劳动关系上个别权利之集体行使——以变更终止权、工作拒绝权为例》,载《法律评论》第63卷第1-3期合刊,第35 页。
- ②史尚宽:《债法各论》,1960年初版,1981年台北第5次印刷,第274页。
- ③同②,第277页
- ④参见劳动人事部劳动科学研究所编:《外国劳动法选》(3),劳动人事出版社1987年第1版,第161页。
- ①参见黄越钦:《劳动法新论》,中国政法大学出版社2003年第1版,第98页。
- ②同①,第96页。
- ①学者谋生电罢,民法学者固守自己的私法疆域也罢,这些因素或多或少地存在。
- ②目前,大陆尚无任何一本劳动合同方面的理论专著
