摘要(Abstract):
市场化政府经济行为是以实现政府经济社会职能为目的和内容、以市场行为为形式的政府经济行为,在目的、功能、手段、主体、意思表示、适用范围、法律适用上都有其特征,并在我国已有形态多样的实践,可以从多种角度进行归类分析。在现代市场经济体制中,它是市场弥补政府缺陷的主要形式,是市场与政府共生的典型状态,是经济民主的重要表现。为了协调该行为中市场行为与政府行为、政府公共性与自利性、政府主体利益目标与参与主体利益目标等诸多冲突,需要由多个法律部门对该行为作综合调整,并就其适用范围、主体、审查、合同、标准化、价格、竞争、税收、法律责任、争议处理等制度要素作出立法设计。
关键词(KeyWords): 市场化政府经济行为;政府缺陷;综合法律调整;制度要素
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作者(Author): 王全兴,管斌
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参考文献(References):
- ① Harmut Maurer, all gemeines verwaltungsrecht's. 33. C. H. Becok Verlag 1994. 又见[德]哈特穆特·毛雷尔:《行政法学总论》,高家伟译,法律出版社2000年版,第38页。
- ② 参见[奥]马尔柯姆·史密斯:《日本私法制度与对于商务活动的公共控制》,载《比较法研究》1997年第4期。
- ③ 参见[日]青木昌彦、奥野正宽、冈崎哲二:《市场的作用国家的作用》,林家彬等译,中国发展出版社2002年版,第86页。
- ④ 参见周长城:《经济社会学》,中国人民大学出版社2003版,第10页。这种嵌入理论对法学、社会学、经济学等社会科学产生了深远的影响,代表性文献可参见[美]麦克尼尔:《新社会契约论》,雷喜宁等译,中国政法大学出版社1994年版;刘世定:《嵌人性与关系合同》,《社会学研究》1999年第4期;周业安等:《嵌入性与制度演化》,载《中国人民大学学报》2001年第6期;等等。
- ⑤ Charles A. Reich, The New Property, Yale Law Journal,73(1964) ,P783. 其中译文本可参见查尔斯·A·赖希:《新财产权》,翟小波译,古典自由主义思想网站(www.sinoliberal.com)。
- ⑥ 参见尹田:《法国物权法》,法律出版社1998年版,第19页。
- ⑦ 参见何帆:《为市场经济立宪:当代中国的财政问题》,今日中国出版社1998年版,第34-39页。
- ① 民法的典型案例,如1902年,德国一家彩票公司写信给一位过去经常购买其彩票的人,提出要卖给他一张编号彩票。某天早上,当这位工人离家上班后,这封信随同编号彩票一同寄到其寓所。中午时分,这家彩票公司获悉寄给这位工人的编号彩票中了奖,于是,在这位工人下班回家之前,彩票公司的人用花言巧语劝说房东将那封信退还给他们。帝国法院认为,彩票公司的要约进入那位工人的控制区而被“送达”,尽管该工人对此一无所知,彩票公司应受其要约的约束。参见[德]罗伯特·霍恩等:《德国民商法导论》,楚建译,中国大百科全书出版社1996年版,第82页。
- ② 刑法的典型案例,如闻名全国的2001年“4·20”湖北体彩假球案中,章国新利用彩球做假以谋奖金,法院最后适用《中华人民共和国刑法》所规定的“破坏生产经营罪”进行了宣判。参见肖万青:《我国首例体育彩票案遭遇法律空白》,载《律师与世界》2002年第7期。
- ③ 参见[美]罗伯特·C·埃里克森:《无需法律的秩序》,苏力译,中国政法大学出版社2003年版;张继焦:《市场化中的非正式制度》,文物出版社1999年版;段晓锋:《非正式制度对中国经济制度变迁方式的影响》,经济科学出版社1998年版;等等。
- ④ [美]斯蒂格利茨:《政府为什么干预经济》,郑秉文译,中国物资出版社1998年版,第14页。 ① 参见王磊:《两亿元买清水--国内第一笔水权交易详记》,《人民日报》(华东版)2001年2月20日;沈满洪:《析中国首例水权交易案》,载《经济学消息报》2003年2月21日;等等。
- ② 如我国台湾的金门马祖地区严重缺水,有意向厦门买水。参见《台湾将向大陆买水“解渴”》,载《报刊文摘》2002年5月1-4日第1版。
- ③ 周文韬:《论我国气象服务市场化》,载《西安电子科技大学学报》2002年第2期;骆继宾:《我国气象有偿服务的兴起》,载《中国气象报》2001年12月10日第4版;等等。
- ① 参见[美]米尔顿·弗里德曼、罗斯·弗里德曼:《自由选择个人声明》,胡骑等译,商务印书馆1999年版,第153--195页;熊全龙:《教育券制度的实践与思考》,载《中国教育报》2002年10月20日第4版;等等。
- ② 参见欧阳安蛟主编:《中国城市土地收购储备制度:理论与实践》,经济管理出版社2002年版;谢春雷、马凌:《土地储备制度=高高的房价?》,载《南方周末》2002年9月26日;等等。 ① 参见王祺元等:《奖励的路要走多远》,载《中国税务报》2002年7月31日。
- ② 卢文鹏:《经济转型中政府担保与财政成本》,经济科学出版社2003年版,第40-41页。
- ③ 参见吴志攀:《WTO后时代我国产业发展的制度生态》,载陈安主编:《国际经济法论丛》(第6卷),法律出版社2002年版。
- ④ 参见何晓星:《破解中国初期市场经济之谜》,广东人民出版社2003年版,第404-499页;杨瑞龙:《“中间扩散”的制度变迁方式与地方政府的创新行为》,载张曙光主编:《中国制度变迁的案例研究》(第二集),中国财政经济出版社出版1999年版;等等。
- ⑤ 王绍光:《美国进步时代的启示》,中国财政经济出版社2002年版,第248页。
- ⑥ 参见蔡茂寅:《公债之法律问题:兼论从“租税国家”到“债务国家”的巨变》,载《律师通讯》(台北)第207期。
- ① 参见[美]乔治·索罗斯:《开放社会:改革全球资本主义》,王宇译,商务印书馆2002年版,“致中国读者”。
- ② 参见程宝山:《经济法基本理论研究》,郑州大学出版社2003年版,第161页。
- ③ 参见[美]戴维·奥斯本、特德·盖布勒:《改革政府--企业精神如何改革着公营部门》,上海市政协编译组、东方编译所编译,上海译文出版社1996年版,周敦仁序。
- ① [日]尾关周二:《共生的理想》,卞崇道等译,中央编译出版社1966年版,第115-140页。
- ② 参见《中庸》右第29章,[宋]朱熹注《四书集注》,北京古籍出版社2000年版,第45页。
- ③ 参见[美]查尔斯·沃尔夫:《市场或政府:权衡两种不完善的选择》,谢旭译,中国发展出版社1994年版,第132页。
- ④ 据笔者视野所及,“弗赖堡学派”?