摘要(Abstract)：
本文就我国当前民事诉讼立法中的若干全局性、前瞻性问题进行了探讨 ,以期推动一种清晰、合理的立法理念的形成。作者认为 ,为了使新时期的民事诉讼法既具有鲜明的时代气息 ,又能够适应一定时期内形势变化的需要 ,首先应当确立程序本位的立法理念。同时 ,为了限制程序自身的恣意 ,就要完善诉讼程序的自我约束、审级监督和再审监督机制 ;从诉讼程序利用者的角度出发 ,还要为当事人的程序选择提供必要的制度空间。此外 ,基于此次民事诉讼立法所处的特定历史背景 ,应当对民事诉讼程序的宪法化、国际化与本土化问题给予充分的关注
关键词(KeyWords)： 诉讼理念;程序本位;程序的约束机制;程序选择;程序的宪法化、国际化和本土化
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作者(Author): 江伟,吴泽勇
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参考文献(References)：
- ①②③④SeeM .D .Bayles,“PrinciplesforLegalProcedure”,INLawandPhilosophy5(1968)32-57,1986
- byD .DeidelPublishingCompany.转引自陈瑞华:《刑事审判原理论》,北京大学出版社1997年版,第63页。
- 参见梁治平:《法治:社会转型时期的制度建构──对中国法律现代化运动的一个内在观察》,中评网“梁治平个人主页”。
- 参见季卫东:《法治秩序的建构》,中国政法大学出版社1999年版,第16、17页。
- 参见〔日〕谷口安平:《程序的正义与诉讼》,王亚新、刘荣军译,中国政法大学出版社1996年版,第9-12页。
- ①②③参见〔日〕滋贺秀三:《中国法文化的考察》,载滋贺秀三等:《明清时期的民事审判与民间契约》,法律出版社1998年版,第2-15页。
- 王亚新:《关于滋贺秀三教授论文的解说》,载〔日〕滋贺秀三等:《明清时期的民事审判与民间契约》,法律出版社1998年版,第105页。
- 陈桂明:《程序理念与程序规则》,中国法制出版社1999年版,第2页。
- ①季卫东:《法律秩序的建构》,中国政法大学出版社1999年版,第19页。
- ①②③④国内对此问题的系统研究,请参见范愉:《非诉讼纠纷解决机制研究》,中国人民大学出版社2000年出版。具体的论述请参见邱联恭:《程序选择权之法理———着重于阐述其理论基础并准以展望新世纪之民事诉讼法学》,载《民事诉讼法之研讨》(4),台湾三民书局1993年版,第579页。
- 比如,有的民法学者就认为:“民事诉讼法上的选择主义与处分权主义就是私法自治在公法领域内的直接延伸。”参见江平、张洪礼:《市场经济和意思自治》,载《法学研究》1993年第6期。
- 由于现代诉讼程序的正当化机制是以普通程序为基础建立起来的,所以在与普通程序的对比中,人们很容易对那些相对灵活、简便、快捷的程序的正当性产生疑问。但如果这些程序的适用主要是当事人选择决定的,这个问题基本上就不存在了,因为当事人的理性选择无论什么时候都是一个有力的正当化理由。
- ①我国现行法也规定了简易程序,但是该规定过于简单,关于简易程序与普通程序的划分不够明确,并缺乏保障其运作的配套措施(参见章武生等著:《司法现代化与民事诉讼程序的建构》,法律出版社2000年版,第554-556页)。实践中,由于受案数量的大幅度增长,许多法院事实上大大扩张了简易程序的适用。立法规定的范围太窄,而司法实践中却又存在着对简易程序的紧迫需求,结果便导致了简易程序适用中的混乱状态。
- ①②有关背景资料,参见2001年8月17日、8月19日、8月25日《人民法院报》,以及《法制日报》、《检察日报》的有关报道。
- 参见〔意〕莫诺·卡佩莱蒂等:《当事人基本程序保障权与未来的民事诉讼》,法律出版社2000年版,第12页。
- ①②其他比如美国的以“国家行为”的存在为前提而适用宪法规范的理论,以及德国宪法法院发展的“间接影响”的适用理论等,也都表明了这一动向。
- 参见陈云生:《宪法权利司法化及私法保护》,载2001年8月19日《法制日报》。参见查庆九:《齐玉苓案:学者的回应———记一次北京大学法学院宪法与行政法学者的讨论》,载2001年9月16日《法制日报》。
- ①②③④参见强世功:《权力组织网络化与法律的治理化》,载强世功编:《调解、法制与现代性:中国调解制度研究》,法制出版社2001年版,第246页以下。
- 比如五听断狱的经验,重视实地调查的经验等等,都不宜轻易的否定。日本学者将中国古代的审判制度与西欧审判制度放在“对极”的角度进行研究,正表明了这两种传统的巨大反差。
- 参见〔日〕滋贺秀三:《中国法文化的考察》,载滋贺秀三等:《明清时期的民事审判与民间契约》,法律出版社1998年出版。
- 专门的研究,请见江伟、王景琦:《WTO协议与中国民事司法制度的完善》,载《中国法学》2001年第1期。
- ①梁治平:《法治:社会转型时期的制度建构──对中国法律现代化运动的一个内在观察》,中评网“梁志平个人主页”。
