摘要(Abstract)：
肖像权利益平衡是实务中的疑难问题,表现为集体肖像权中的利益平衡、肖像权人与著作权人之间的利益平衡和肖像合理使用中公众与肖像权人之间的利益平衡。肖像权利益平衡应诉诸利益衡量的方法予以解决。应在保证个体肖像利益实现的同时,平衡集体中之个体间利益以实现集体肖像利益最大化。对于创作作品肖像权,应区别委托作品和非委托作品,实现同一作品中著作权与肖像权之间的利益平衡,并以此使肖像作品社会价值最大化。肖像权人权利行使应止于合理界限,参照著作权合理使用制度,肖像权亦应允许他人合理使用。
关键词(KeyWords)： 肖像权;集体肖像;著作人格权;合理使用;利益平衡
Abstract:
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基金项目(Foundation): 教育部新世纪优秀人才支持计划资助
作者(Author): 张红;
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参考文献(References)：
- ①此种立法明文规定肖像权的模式不同于法国、德国、瑞士、日本及我国台湾地区之民法,因为后者皆未在民法典中规定肖像权。这些国家和地区,要么通过人格权保护的一般条款,由实务创设肖像权的保护机制(法国、瑞士、日本、我国台湾地区),要么在特别法中规定肖像权(德国1907《艺术著作权法》)。但新近的民法典大多都规定了肖像权,如《葡萄牙民法典》第79条、《越南民法典》第31条、《埃塞俄比亚民法典》第27条、《巴西新民法典》第20条以及我国澳门地区民法第80条。
- ②《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条第1款第2项及第3条第1款第1项;《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第139、150、151条;《最高人民法院关于上海科技报社和陈贯一与朱虹侵害肖像权上诉案的复函》等。
- ③《叶璇与首都医科大学附属北京安贞医院、人民交通出版社、北京城市联合广告艺术有限公司肖像权纠纷案》(叶璇案),载《最高人民法院公报》2003年第6期,第21-22页;《李海峰、高平、刘磊等与六安市公安局叶集改革发展试验区分局、安徽电视台、叶集改革发展试验区叶集实验学校肖像权纠纷案》(李海峰案),载《最高人民法院公报》2007年第2期,第33-38页;《卓小红与孙德西、重庆市乳品公司肖像权纠纷案》(卓小红案),载《最高人民法院公报》1987年第1期,第23页。
- ④参见[日]五十岚清:《人格权法》,铃木贤、葛敏译,北京大学出版社2009年版,第128-150页;王泽鉴:《人格权法》,北京大学出版社2013年版,第131-147页;杨立新:《人格权法》,法律出版社2011年版,第440-465页;王利明:《人格权法研究》,中国人民大学出版社2005年版,第445-474页;李永军:《肖像权在中国法上的保护》,载《第九届“两岸民法论坛——海峡两岸民法典学术研讨会”论文集》2011年6月。
- ⑤Ronald Dworkin,Hard Cases,Harvard Law Review,Vol.88(1975),pp.1057-1109.参见林立:《法学方法论与德沃金》,中国政法大学出版社2002年版,第12页;孙海波:《疑难案件的法哲学争议》,载《法律科学》2013年第1期。
- ⑥[德]卡尔·拉伦茨:《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆2005年版,第251页。
- ⑦参见张新宝:《侵权责任法立法的利益衡量》,载《中国法学》2009年第4期。
- ⑧黄茂荣:《法学方法与现代民法》,法律出版社2007年版,第442页。
- ⑨[美]E.博登海默:《法理学——法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社2004年版,第145页。
- 参见《华赞与美国中国项目咨询公司》,载http://www.lawyee.net/Case/Case_Display.asp?ChannelID=2010100&keyword=%D0%A4%CF%F1%C8%A8&RID=8280,访问时间:2013年5月15日。
- 国家体委1996年出台的505号文件——《加强在现役运动员从事广告等经营活动管理的通知》(体计财字(1996)505 号),强调现役运动员的所有无形资产归国家体委所有,其中包括姓名权、肖像权。中国篮球管理中心对运动员肖像使用权也有规定,中体公司拥有国家队的集体肖像权。
- 参见王镜宇、徐济成:《小巨人肖像上了可口可乐罐》,载《新民晚报》2003年5月16日第10版。
- 除上述案例外,实务中还存在大量涉及集体肖像的典型案件:(1)“蓝天野诉天伦王朝饭店有限公司等肖像权、名誉权案”,北京市东城区人民法院[2002]东民初字第6226号;(2)“许七华与谢冬艳肖像权纠纷案”,广东省广州市中级人民法院[2006]穗中法民一终字第598号;(3)“三军仪仗队京城维权终审胜诉”,http://legal.people.com.cn,2013年6月5日访问;(4)“盈方体育传媒广告(北京)有限公司等与贵人鸟(中国)有限公司等侵犯商业赞助权和赛事经营运作权纠纷上诉案”,北京市第二中级人民法院[2008]二中民终字第1505号。资料来源:《北大法意》数据库。
- 有学者在论著中明确提出“集体肖像权”这一概念,参见前引④,李永军文,王利明书;张国光:《特殊肖像权民法保护研究》,湖南大学2007年优秀硕士学位论文。也有学者否认“集体肖像权”,参见前引④,杨立新书;郭发产:《“集体肖像权”的法律问题——析姚明与可口可乐公司肖像权纠纷案》,载《法学》2003年第6期;关中烈:《姚明肖像权纠纷的法律思考》,载《广西政法管理干部学院学报》2004年第4期。
- 参见杨祥:《集体肖像权刍议》,载《人大法律评论》(2012年第一辑),第262页;袁博:《我国形象权纠纷案件类型化研究》,载《法治论丛》2011年第5期。
- 《叶璇诉首都医科大学附属北京安贞医院、人民交通出版社、北京城市联合广告艺术有限公司肖像权纠纷案》,载《最高人民法院公报》2003年第6期。
- 参见新疆维吾尔自治区吐鲁番市人民法院(1995)吐市法民初字第3号民事判决书;新疆维吾自治区吐鲁番地区中级人民法院(1996)吐地法民终字第39号民事判决书。资料来源:《北大法意》数据库。
- 参见北京市东城区人民法院(2002)东民初字第6226号民事判决书。资料来源:《北大法意》数据库。
- 张红:《“以营利为目的”与肖像权侵权责任认定——以案例为基础的的实证研究》,载《比较法研究》2012年第3期。
- BGH GRUR 1979,732,733-Fuβballtor.原告为知名足球守门员,被告以一张自原告背后拍摄的照片,为其电视机做广告。法院认为,尽管争诉照片并没有原告的容貌,但从其体格、举止及发型,可辨认出原告,符合《艺术著作权法》第22条肖像的概念。
- OLG Dusseldorf GRUR 1970,618-Schleppjagd.
- 前引④,王泽鉴书,第141页。
- 参见前引④,王泽鉴书,第141页。
- 参见前引④,王利明书,第469页。
- 参见姚彦吉:《论集体肖像中的个人肖像权》,载《辽宁行政学院学报》2005年第6期。
- 参见前引④,王泽鉴书,第59页。
- 参见前引14,郭发产文。
- 参见[德]卡尔·拉伦茨:《德国民法通论》(上册),王晓晔等译,法律出版社2003年版,第279页。
- 参见[美]罗纳德·德沃金:《认真对待权利》,信春鹰、吴玉章译,中国大百科全书出版社1998年版,第115页。
- 参见[德]冯·巴尔:《欧洲比较侵权法》(下卷),焦美华译,法律出版社2004年版,第119页。
- 该判决类似于1887年法国巴黎高等法院做出的一个影响深远的判决:某著名演员要求判决照相馆撤去其所陈列的包括自己肖像在内的合影照片。法院认为,一人关于其肖像的所有利益为全体利益所压倒,一人的个性为全画面所掩盖,而人格权失去其存在的基础。包括该演员在内的集体照片无撤回之必要,于是判决驳回起诉讼请求。参见龙显铭:《私法上人格权之保护》,中华书局1948年版,第93页。
- 参见刘辉:《肖像侵权若干法律问题初探》,载《上海市政法管理干部学院学报》2001年第4期。
- 前引④,五十岚清书,第9页。
- 参见杨立新:《人格权法专论》,高等教育出版社2005年版,第225页。
- 《民事诉讼法》第53条规定:“当事人一方人数众多的共同诉讼,可以由当事人推选代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力,但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求,进行和解,必须经被代表的当事人同意。”
- 参见《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》(法发[1992]22号)第59、60、62条。
- 参见张红:《死者人格精神利益保护:案例比较与法官造法》,载《法商研究》2010年第4期。
- 参见李剑敏:《姚明的肖像权属于谁?》,载《新闻周刊》2003年6月9日。
- 北京市高级人民法院(2003)高民终字第1006号。参见原晓爽:《我的照片,谁享有权利——摄影作品中肖像权与著作权的关系》,载《人民法院报》2012年3月21日第7版。
- 参见最高人民法院中国应用法学研究所编:《人民法院案例选·2004年民事专辑总第48辑》,人民法院出版社2005年版,第363页。
- 参见徐俊峰:《人体画展之后的法学思考——本刊记者与张佩霖教授及部分师生座谈》,载《法学杂志》1989年第2期。
- 中央美术学院教授、城市设计学院副院长王中在接受采访中透露,国际国内的行业惯例都很少跟人体模特签约明确作品范围,“最多是劳动保障协议”。参见《裸模改行后起诉原合作画家获赔30万》,载《扬子晚报网》2012年3月25日。
- 参见湖南省湘潭市中级人民法院(2012)潭中民一终字第46号。参见《“女友”裸照变油画拍卖画家赔30万》,载《新京报》2012年7月23日第A20版。
- 参见[英]约翰·洛克:《政府论》,丰俊功译,光明日报出版社2009年版,第127页。
- 康德提出了著作权属于人格权的学说,该学说得到德国诸多学者的支持和发展,代表性人物有:Johann Caspar Bluntschli、Georg Beseler、Max Lange、Otto von Gierke等。参见刘春田、刘波林:《著作权的若干理论问题》,载《法律学习与研究》1987年第2期;[德]M.雷炳德:《著作权法》,张恩民译,法律出版社2004年版,第26页;吴汉东:《著作权合理使用制度研究》,中国政法大学出版社2005年版,第12页。
- Regelsberger,Pandekten,Bd.I,1893,S.197.
- 栗劲主编:《中华实用法学大辞典》,吉林大学出版社1988年版,第326页。
- 参见朱景文主编:《法理学》,中国人民大学出版社2008年版,第67-68页。
- 参见前引④,李永军文。
- 参见台湾地区台北地方法院民事判决2005年度诉字第1653号。
- 杨立新主编:《中国人格权立法报告》,知识产权出版社2005年版,第376页。
- 参见刘海粟:《人体模特儿》,载《南京艺术学院学报》(美术与设计版)2008年第2期;京晨:《揭秘人体私拍》,载《政府法制》2010年第28期;付欣:《先签协议·后按快门—人体摄影怎样与模特签协议》,载《中国摄影家》2006年第1期。
- 参见《模特改行后起诉原合作画家获赔30万》,载《扬子晚报》2012年3月25日。
- 参见张俊浩:《民法学原理》(修订版),中国政法大学出版社1997年版,第142页。
- 参见北京市海淀区人民法院(1993)海民初字第3991号民事判决书;北京市第一中级人民法院(1995)中民终字第797 号民事判决书。
- 《李海峰、高平、刘磊等与六安市公安局叶集改革发展试验区分局、安徽电视台、叶集改革发展试验区叶集实验学校肖像权纠纷案》(李海峰案),载《最高人民法院公报》2007年第2期。
- 参见王利明、杨立新:《人格权与新闻侵权》,中国方正出版社2000年版,第679页。
- 合理使用是指“在法律规定的条件下,既不必征得著作权人的同意,又不必向其支付报酬,基于正当目的而使用他人著作权作品的合法行为”。参见前引,吴汉东书,第145页。
- 参见王俐娜:《试论公民肖像权的法律保护》,载《政法论坛》1987年第5期;王兰萍:《对侵犯肖像权认定的思考——兼谈〈秋菊打官司〉的官司》,载《法律科学》1995年第6期;隋彭生:《论肖像权的客体》,载《中国法学》2005年第1期;王成:《侵犯肖像权之加害行为的认定及肖像权的保护原则》,载《清华法学》2008年第2期;前引④,李永军文;杨立新:《“速度与激情”事件引发的民法思考》,载《河北法学》2012年第2期。
- 参见前引④,杨立新书,第458页;前引,王成文。
- 参见张永明:《新闻报道自由权及被报道者人格权》,载《法律评论》1998年第63卷1-3期。
- 参见王康位:《解读雷政富事件对媒体的启示》,载《新闻传播》2013年第1期;《社评:官员性丑闻的冲击将是深远的》,载《环球时报》2013年1月26日。
- 参见《被指偷窃遭人肉搜索陆丰一女生投河自杀》,载《京华时报》2013年12月15日。
- 参见前引④,五十岚清书,第138页。
- 参见最高裁平成17年11月10日判决判时1203号。
- 最高裁平成17年11月10日判决判时1203号74页,转引自骆正言:《论日本法中的肖像权保护》,载《日本研究》2010年第3期。
- 参见前引,吴汉东书,第215页。
- 陈立风:《著作权合理使用制度解析》,载《当代法学》2007年第5期。
- 参见前引,冯·巴尔书,第124页。
- 据媒体报道,电影播出后,“有熟人嘲弄贾氏‘成了明星’,‘长那样还上电影’;其子在学校也遭人戏谑……”参见《〈秋菊打官司〉肖像权纠纷有‘说法’》,载《法制日报》1994年12月10日。
- 参见前引,张红文。
- 《著作权法》第22条第1款第4项规定:报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章,但作者声明不许刊登、播放的除外;第5项规定:报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话,但作者声明不许刊登、播放的除外;第9项规定:免费表演已经发表的作品,该表演未向公众收取费用,也未向表演者支付报酬;第11项规定:将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行;第12项规定:将已经发表的作品改成盲文出版。
- 数额标准可参考国家版权局、国家发改委于2013年12月1日施行的《教科书法定许可使用作品支付报酬办法》。
- 参见[美]罗尔斯·庞德:《通过法律的社会控制》,沈宗灵译,商务印书馆出版1984年版,第33页。
