摘要(Abstract)：
西方国家的非法证据排除规则,以偏重形式正义的法律文化传统为基础,以二元法庭结构为其有效实行的制度条件,主要针对刑事诉讼中的人权保障,在民事诉讼中无足为重。我国法律文化传统偏重实质正义,审判程序实行一元法庭结构,且当事人举证属于非公权性行为,对其违法取证行为的制裁具有可替代性,在民事诉讼中设置该规则既缺乏诉讼的内在需求,亦缺乏有效施行的法律文化基础和制度条件,还势必增添程序上的繁琐,造成实体正义的不必要损害。对于民事诉讼中的非法证据,不若由法官依自由心证原则合理取舍为宜。
关键词(KeyWords)： 民事诉讼;非法证据;排除规则;法律文化;制度条件
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作者(Author): 张立平;
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参考文献(References)：
- ①陈桂明、相庆梅:《民事非法证据排除问题初探——兼评〈关于民事诉讼证据的若干规定〉第68条》,载《现代法学》2004年第2期。
- ②李祖军:《论民事诉讼非法证据排除规则》,载《中国法学》2006年第3期。
- ③郑旭:《非法证据排除规则》,中国法制出版社2009年版,第202页。
- ④前引③,郑旭书,第116页。
- ⑤前引③,郑旭书,第216页。
- ⑥易延友:《证据法的体系与精神——以英美法为特别参照》,北京大学出版社2010年版,第95页。
- ⑦该案例转引自任强:《判决如何作出——以判断类型为视角》,载《中国社会科学》2007年第3期。
- ⑧前引⑦,任强文。
- ⑨[德]马克斯·韦伯:《新教伦理与资本主义精神》,于晓、陈维纲译,三联书店1987年版,第14页。
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- [英]爱德华·甄克思:《中世纪的法律与政治》,屈文生、任海涛译,《中国政法大学出版社》2010年版,第102页。
- [美]米尔建·R·达马斯卡:《漂移的证据法》,李学军等译,中国政法大学出版社2003年版,第64页。
- 前引15,[美]米尔建·R·达马斯卡书,第65—67页。
- 参见前引15,[美]米尔建·R·达马斯卡书,第68—69页。
- 前引15,[美]米尔建·R·达马斯卡书,第18页。
- 参见丹尼尔·J·凯普罗、吴宏耀:《美国联邦宪法第四修正案:非法证据排除规则》,吴宏耀、陈芳、向燕、刘静、高翡译,中国人民公安大学出版社2010年版,第3—14页。
- 所谓宪法保障说,是指非法证据排除规则是(美国)宪法第四修正案的重要组成部分,人民申请对非法获取的证据予以排除的权利是一种宪法权利。林喜芬:《非法证据排除规则:话语解魅与制度建构》,中国人民公安大学出版社2008年版,第125页。
- 即吓阻违法与司法廉洁二元说理论。该说认为“非法证据排除规则的目的是预防,而非恢复。它的目的是通过排除非法证据来剥夺违法取证的动机——这种实现尊重宪法保障的唯一的、有效而可行的路径——实现吓阻效力”。前引▽〝,林喜芬书,第126-128页。
- 是指在吓阻违法说的前提下,通过权衡非法证据排除规则在某些程序类型或程序阶段的吓阻违法之收益与成本,最终决定证据排除规则是否适用的分析方法。前引▽〝,林喜芬书,第131页。
- 转引自陈浩然:《证据学原理》,华东理工大学出版社2002年版,第455页。
- 前引,林喜芬书,第256页。
- 前引15,[美]米尔建·R·达马斯卡书,第19页。
- 转引自前引③,郑旭书,第107页。
- 参见前引③,郑旭书,第100页。
- 参见United States v.Max Janis.428 U.S.433,(1976)。
- 参见前引③,郑旭书,第87—88页。
- 参见[美]约翰·W·斯特龙主编:《麦考密克论证据》,汤维建等译,中国政法大学出版社2004年版,第335页。
- 老子:《道德经》。
- [清]顾炎武:《法制》。
- 参见霍海红:《认真对待“客观真实”》,载《清华法治论衡》2009年第1期。
- 祖伟:《中国古代证据制度及其理据研究》,法律出版社2013年版,第18页。
- 蒋铁初:《明清民事证据制度研究》,中国人民公安大学出版社2008年版,第190页。
- 张斌:《我国非法证据排除规则运用的十大技术难题——兼评〈关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定〉》,载《中国刑事法杂志》2010年第10期。
- 李浩:《民事判决中的非法证据排除规则》,载《现代法学》2012年第2期。
