摘要(Abstract)：
退休年龄的确定关涉到劳动者劳动权和社会保障权的实现。目前我国退休年龄的规定存在男女退休年龄差距过大、退休年龄存在身份差别、退休年龄低于世界平均水平、养老金受领时长过长等问题,这些问题也导致了法律适用上的困惑。退休应当是劳动者的一项权利而非义务,退休与劳动权之间不应当有必然的排斥关系,劳动者劳动权不应因退休而受限制或者被剥夺,男女不同龄退休会导致女性社会保障权利的减损和对女性发展权的限制。退休年龄的科学确定,应当考虑政治因素、经济因素和社会因素等。我国未来立法应采取"渐进式"的方式合理延迟退休年龄,适当区分不同的人群适用不同的退休年龄制度,逐渐拉近男女退休年龄的差异,实行弹性退休制度作为对法定退休年龄的补充,以及实行更加开放的退休制度,从强制退休逐渐过渡到灵活退休。
关键词(KeyWords)： 退休年龄;延迟退休;退休权;劳动权;男女同龄退休
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作者(Author): 林嘉;
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参考文献(References)：
- 1参见《社科院报告建议从2018年开始延迟退休年龄,取消男女差别》,载http://politics.people.com.cn/n/2014/1226/c70731-26278790.html,最后访问时间:2015年3月21日。
- 2此外,国家有关部门对一些特殊工种结合其行业特点,规定了更为具体的退休年龄标准,如国家劳动总局1981年批复的《国家劳动总局关于机械工业有毒有害作业等提前退休工种问题给第一机械工业部的复函》、1982年批复的《劳动人事部关于交通部门提前退休的特别繁重体力劳动工种给交通部的复函》、1984年批复的《劳动人事部关于石油工业提前退休工种给石油工业部的复函》、1988年颁布的《劳动部关于严格掌握企业职工退休条件的通知》等。
- 3据资料统计,在172个国家和地区中,男女退休年龄不同的国家和地区有66个,占38.37%,其中亚洲和太平洋21个(包括中国);欧洲26个;非洲8个以及美洲11个。参见范围:《退休年龄比较研究》,载《人口与经济》2011年第5期。
- 4See WORLD HEALTH ORGANIAZATION,WORLD HEALTH STATISTICS 2014,at 62,at http://apps.who.int/iris/bitstream/10665/112738/1/9789240692671_eng.pdf?ua=1(Last visited on March 25,2015).
- 5从养老金平均给付时长来看,非洲国家和地区最短,男女性平均受领时长仅为-0.065年;欧洲最长,男女性平均受领时长14.475年;其次是美洲,男女性平均受领时长13.42年;亚洲和太平洋的男女性平均受领时长为12.94年。See SOCIAL SECURITY PROGRAMS THROUGHOUT THE WORLD,at http://www.ssa.gov/policy/docs/progdesc/ssptw/2012-2013/americas/index.html(Last visited on March 25,2015).
- 6参见国家统计局人口和就业统计司编:《2014中国人口和就业统计年鉴》,中国统计出版社,第159页。
- 7参见张春阳、马红梅:《河南女工要求男女同龄退休权案宣判,原告败诉》,载http://news.1488.com/news/legality/2006/2-8/13-28-10-1.shtml,最后访问时间:2015年3月20日。
- 8如果认定为劳动关系,则劳动者可以享受社会保险待遇,而不认定为劳动关系,只能适用侵权法上之雇主责任。一般认为,侵权责任在归责原则、赔偿限额、免责事由等方面与社会保险存在较大差距。参见林嘉:《社会保险对侵权救济的影响及其发展》,载《中国法学》2005年第3期。
- 9该司法解释草案拟规定“用人单位聘用的超过法定退休年龄但未享受退休待遇的职工因工伤亡,社会保险行政部门以超过法定退休年龄为由不认定工伤的,人民法院不予支持”,但最终该条文被放弃。
- 10如《江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》、《浙江省高级人民法院:关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》均认为超龄劳动者再就业属于“雇佣关系”,劳动者因工负伤不能认定为工伤,而《河北省高级人民法院关于我省劳动争议案件若干疑难问题处理的参考意见》、《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》、《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见(试行)》均认为已达法定退休年龄尚未领取基本养老保险的劳动者与用人单位建立的是“劳动关系”,因工受伤符合条件的可以享受工伤保险待遇。
- 11李海明:《论退休自愿及其限制》,载《中国法学》2013年第4期。
- 12夏正林:《论退休权的宪法保障》,载《法学》2006年第12期。
- 13陈雄:《老年人退休权的宪法分析》,载《法学杂志》2011年第2期。
- 14陈新:《农民工超过法定退休年龄受到事故伤害是否应当认定工伤》,载《中国劳动》2013年第7期。
- 15参见韩大元:《宪法变迁理论评析》,载《法学》1997年第4期。
- 16David Hackett Fischer,Growing Old in America,at 143(Oxford University Press Inc,1978).
- 17Laurence M.Friedman,Your tie Will Come:The Law of Age Discrimination and Mandatory Retirement,at 75(Russell Sage Foundation,1984).
- 18Id.,76.
- 19See Title 29 of the United States Code§621(a),Congressional statement of findings and purposes.
- 20Id.,§623.
- 21See ARTHUR GUTMAN,EEO LAW AND PERSONNEL PRACTICES(2nd Edition),at 197(Sage Publications,Inc.,2000).
- 22See 472 U.S.400,411 n.15,37 FEP Cases 1829,1834 n.15(1985).
- 23See Criswell,472 U.S.400 at 411,31 FEP Cases at 1834.
- 24参见前引23。
- 25联邦航空管理局关于飞行员退休年龄的声明。See PRESS RELEASE-FAA STATEMENT ON PILOT RETIREMENTAGE,at http://www.faa.gov/news/press_releases/news_story.cfm?newsI d=10072(Last visited on March 25,2015).
- 26See SPECIAL RETIREMENT PROVISIONS FOR LAW ENFORCEMENTOFFICERS,FIREFIGHTERS,AIR TRAFFICCONTROLLERS,AND MILITARY RESERVE TECHNICIANS,at http://www.opm.gov/retirement-services/publicationsforms/csrsfers-handbook/c046.pdf(Last visited on March 25,2015).
- 27参见李海明:《英国强制退休的立法规制、判例及启示》,载《法学》2013年第9期。
- 28在德国,逐渐退休制度又被称为接近退休年龄雇员的兼职工作或兼职退休制度。法律规定如果雇员同意他们的雇主将工作时间减至先前每周工作时间的一半,他们的兼职工资比例将至少增至之前全日制下净收入的70%;社会保障费用是以之前全日制工作收入的90%为基础来计算和支付。参见[德]曼弗雷德·魏斯、马琳·施米特:《德国劳动法与劳资关系》,倪斐译,商务印书馆2012年版,第130页以下。
- 29参见陶建国:《日本禁止就业年龄歧视法律制度探析》,载《日本问题研究》2009年第2期。
- 30有宪法学者认为,宪法上的劳动权与劳动法上的劳动权有所不同,劳动法上的“劳工权”与宪法学上的“劳动权”是种属概念。参见王德志:《论我国宪法权的理论建构》,载《中国法学》2014年第3期。但对于大部分人来说,获得生活来源的途径还是从事职业劳动,在这一层面上,以“劳工权”为典型代表讨论劳动权不会出现概念上的偏差。
- 31我国《劳动法》第3条规定:“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。”
- 32我国《劳动法》第15条规定:“禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。”
- 33在美国,根据基本权利的价值位阶不同,对基本权利的限制存在三重基准:严格性审查基准,要求限制必须出于“迫切的利益”;中度审查基准,出于“重要的利益”;合理性审查基准,出于“正当的利益”。参见张翔:《基本权利的规范建构》,高等教育出版社2008年版,第65页以下。
- 34参见张步峰:《男女退休不同龄制度的宪法学思考》,载《法学家》2009年第4期。
- 35谢增毅:《退休年龄与劳动法的适用---兼论“退休”的法律意义》,载《比较法研究》2013年第3期。
- 36我国《老年人权益保护法》第2条规定:“本法所称老年人是指60周岁以上的公民。”
- 37参见许庆雄:《现代人权体系中平等原则之研究》(上),载台湾《中正大学法学集刊》2002年第6期。
- 38参见李珍:《关于中国退休年龄的实证分析》,载《中国社会保险》1998年第4期。
- 39参见林嘉:《社会保障法的理念、实践与创新》,中国人民大学出版社2002年版,第180页。
- 40参见马骏:《化解国家资产负债中长期风险》,载http://magazine.caijing.com.cn/2012-06-11/111886697.html,最后访问时间:2015年3月30日。
- 41根据《人力资源和社会保障部、财政部关于调整失业保险费率有关问题的通知》规定,从2015年3月1日起,失业保险费率暂由现行条例规定的3%降至2%,单位和个人缴费的具体比例由各省、自治区、直辖市人民政府确定。在省、自治区、直辖市行政区域内,单位及职工的费率应当统一。有关职能部门人士也表示,2015年将力争实现职工养老保险的全国统筹。参见《人社部:力争今年出台职工养老保险全国统筹方案》,载http://news.xinhuanet.com/politics/2015lh/2015-03/10/c_1114590578.htm,最后访问时间:2015年4月10日。
- 42参见柳清瑞、苗红军:《人口老龄化背景下的推迟退休年龄策略研究》,载《人口学刊》2004年第4期。
- 43参见范围:《退休年龄比较研究》,载《人口与经济》2011年第5期。
- 44World Health Organization,supra note 6,62.
- 45刘月:《中国人口年龄结构变化分析》,载《劳动保障世界》2014年第12期。
- 46参见吴玉韶、党俊武主编:《中国老龄事业发展报告(2014)》,社会科学文献出版社2014年版,第28页以下。
- 47国际上公认的人口老龄化的定义是指社会中≥60岁人口超过总人口的10%,或≥65岁人口超过总人口的7%。2005年联合国发布报告预测显示,世界60岁以上老年人口比例将由2000年的10.0%,上升到2025年的15.1%,2050年的21.7%;65岁以上老年人口比例相应由6.9%上升到10.5%、16.1%;年龄中位数相应由26.8岁上升到32.8岁、37.8岁。《2014年世界各国人口老龄化现状分析》,载http://www.chinabgao.com/stat/stats/39319.html,最后访问日期:2015年4月16日。
- 48See Social Security Act of 1935.
- 49John A.Svahn&Mary Ross.Social Security Amendments of 1983:Legislative History and Summary of Provisions,Vol.46,No.7,Social Security Bulletin(July 1983).
- 50See Title 42 of the United States Code§402.
- 51Dawn Nuschler,Social Security Primer,R42035,Congressional Research Service(January 13,2014).
- 52See REBECCA RIFFKIN,AVERAGE U.S.RETIREMENT AGE RISES TO 62YOUNGER AMERICANS ARE MORELIKELY TO EXPECT TO RETIRE BEFORE AGE 55,at http://www.gallup.com/poll/168707/average-retirement-agerises.aspx(Last visited on March 25,2015).
- 53美国企业年金中最重要的401K计划下的资金是放入劳动者个人账户,由劳动者个人管理,劳动者可自主选择证券组合进行投资,收益进入个人账户。参见李超民:《美国社会保障制度》,上海人民出版社2009年版,第14页。
- 54在2012年,企业年金的参与人数仅占到44%。See Monique Morrissey,The State of U.S.Retirement Security:Can the Middle Class Afford to Retire?The Testimony before the U.S.Senate Committee on Banking,Housing and Urban Affairs Subcommittee on Economic Policy,March 12,2014.
- 55参见贾红梅:《看德国立法变更退休年龄》,载《中国人大》2012年第13期。
- 56参见前引57,贾红梅文。
- 57参见张凌竹:《退休法律制度研究》,吉林大学2012年博士学位论文,,第43页。
- 58参见郑春荣:《英国社会保障制度》,上海人民出版社2009年版,第95页。
- 59参见彭殊祎:《法国推行制度的改革历程和特点》,载《法国研究》2014年第4期。
- 60参见张士斌:《退休年龄政策调整:日本经验与中国借鉴》,载《现代日本经济》,2014年第1期。
- 61《各国热议延长退休年龄》,载http://www.china.com.cn/international/txt/2012-07/30/content_26066353.htm,最后访问时间:2015年3月20日。
- 62See Social Society Country Profiles-Brazil,at https://www.issa.int/zh/country-details?countryI d=BR®ion Id=AME&filtered=false(Last visited on March 20,2015).
