摘要(Abstract)：
美国学者Berle和Means于1932年系统地分析了在公众公司中存在的公司所有与公司经营相分离的现象后,在经济学和公司法学中都产生了重大的影响。根据该理论,在公众公司中的股东对经营层失去了控制,表决权也没有任何意义了。对此,基于所有权结构的有效性分析,本文认为股东对管理层并没有失去控制,而是由某一个或者几个大股东控制着公司。在两权分离过程中,表决权扮演着极为重要的角色,它是公司所有与公司经营的连接点。它不但维系和控制着公司所有者与经营者的关系,还是不同股东之间争夺公司控制权的工具,是控制股东对中小股东进行控制的工具。为了顺应这一工具主义趋势,表决权与股份之间出现了分离倾向的同时,表决权本身也出现了客体化趋势,在表决权的救济上也已经从损害赔偿为主的救济方式走向了撤销公司决议为主。
关键词(KeyWords)： 公司所有;公司经营;表决权;控制权争夺;工具主义
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作者(Author): 梁上上;
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参考文献(References)：
- ①Ziegel, Daniels, Johnston & Macintosh, Cases and Materials on Parterships and Canadian Business Corporations, Vol I , Second Edition, A Carewell Student Edition, p. 370.
- ③潘秀菊:《公司法》(2002年修订版),台湾元照出版公司2002年9月版,第247页。
- ④赖英照:《企业所有与企业经营》,载赖著:《公司法论文集》,财团法人“台湾地区证券市场发展基金会”编印,1988年5月,第85页。
- ①Adolf A. Berle, JR. & Gardiner C. Means, the Modern Corporation and Private Property, New York , the Macmillan Company, 1932, pp.70 - 90.
- ②同①,P．70．
- ③同①,p．94．
- ④同①,P．5．
- ⑤[美]玛格丽特·M·布莱尔:《所有权与控制》,张荣刚译,中国社会科学出版社1999年版,第24页。
- ⑥[美]哈罗德·德姆塞茨:《所有权、控制与企业》,段毅才等译,经济科学出版社1999年版,第231页。
- ⑦Lewis D. Solomon & Alan R. Palmiter, Corporations, 2rd, Little, Brown & Company, 1994, p.267.
- ⑧赖英照:《企业所有与企业经营》,载赖著:《公司法论文集》,财团法人“台湾地区证券市场发展基金会”编印,1988年5月,第85-86 页。
- ①该条第1项对特别决议事项作出规定,同时第2项规定:关于业务执行的问题,股东大会只有在董事会请求时,才可以进行决定。
- ②日本商法第130-10条规定:股东大会以本法及章程所定的事项为限,可作出决议。
- ③韩国商法第361条:股东大会,只能对本法与章程中规定的事项进行决议。
- ④[美]迈克尔·詹森、威廉姆·麦克林:《企业理论:经理行为、代理成本和所有权结构》,载[美]路易斯·普特曼、兰德尔·克罗茨纳编:《企 业的经济性质》,孙经纬译,上海财经大学出版社2000年版,第409页。
- ⑤这里的代理是指经济学上的概念。它不同于法学上的代理,只要存在合同关系就存在代理。委托人的监督成本是委托人监督代理 人的越轨行为的支出。代理人的保证支出是指,其通过花费资源(保证成本)保证不会进行损害委托人利益的行动,或保证如果他进 行了这种活动,委托人就会得到补偿。剩余损失是指,代理人的决策与为委托人的利益最大化的决策之间存在的某些偏差。前引 [美]迈克尔·詹森、威廉姆·麦克林文,第408-409页。
- ⑥Lewis D. Solomon & Alan R. Paimiter, Corporations, 2rd, Little, Brown & Company, 1994, p.267.
- ⑦Adolf A. Berle, JR. & Gardiner C. Means, the Modern Corporation and Private Property, New York , the Macmillan Company, 1932, p.5.
- ⑧[美]哈罗德·德姆塞茨:《企业经济学》,梁小民译,中国社会科学出版社1999年版,第54页。
- ① [美]哈罗德·德姆塞茨:《企业经济学》,梁小民译,中国社会科学出版社1993年版,第52页。
- ②同①,第55-56页。
- ③Roman Tomasic, Stephen Bottemley & Rob Mueen, Corporations Law in Austrlia, 2th Edition, 2002,p.281.
- ④同③。
- ⑤转引自[美]哈罗德·德姆塞茨:《企业经济学》,梁小民译,中国社会科学出版社1999年版,第66-67页。
- ⑥同①,第55-56页。
- ①[美]哈罗德·德姆塞茨:《所有权、控制与企业》,段毅才等译,经济科学出版社1999年版,第231、246页。
- ②Adolf A. Berle, JR. & Gardiner C. Means, the Modern Corporation and Private Property, New York , the Macmillan Company, 1932, p.5.
- ③在大陆法系,传统观点认为表决权是共益权、固有权、单独股东权。当然,这些观点在一定程度上反映了表决权的性质,但是不能动 态化地反映出“股东与管理层之间的外部关系”,更不能反映出“股东与股东之间的内部关系”这可以从大陆法公司法中对“股东与 股东之间”的法律规范严重不足中反映出来。参见梁上上:《论股东表决权——以公司控制权争夺为中心展开》,清华大学博士沦文, 2004年7月
- ④[韩]李哲松:《韩国公司法》,吴日焕译,中国政法大学出版社2000年版,第435页。
- ⑤ 我国公司法第38条、第103条、
- ⑥Frank H. Easterbrook and Daniel R. Fischel, The Economie Structure of Corporate Law, Harvard University Press, 1991,pp.80 - 81.
- ⑦同⑥,P 79．
- ① [美]哈罗德·德姆塞茨:《所有权、控制与企业》,段毅才等译,经济科学出版社1999年版,第245页。
- ②这就意味着我们应当对控制股东作出特别的关注。控制股东在取得公司的经营权之后,滥用控制权的现象较为普遍。
- ①强化个别股东权方面,主要有:股份收买请求权、撤销公司决议请求权,董事会违法行为的停止请求权等。
- ②为受益人服务的拥有大量资金的中介机构,包括私人和政府养老基金、共同基金、保险基金、银行信托和捐赠等。
- ③Lewis D. Solomon & Alan R. Palmiler, Corporations, 2rd, Little, Brown & Company, 1994, pp. 267 - 268.
- ①Lewis D. Solomon & Alan R. Palmiter Corporations,2rd,Little,Brown & Company, 1994,p.265.
- ①梁上上《表决权拘束协议:在双重结构中生成与展开》,载《法商研究》2004年第6期。
- ②潘秀菊《公司法》(2002年修订版),台湾元照出版公司2002年9月版,第212页。
- ③[韩]李哲松:《韩国公司法》,吴日焕译,中国政法大学出版社2000年版,第366页。
- ①这种需要包括:在上市公司中,有的股东存在理性冷漠,不愿参加会议去投票,影响股东会议法定数的构成。对公司而言,把数以千 计的股东集中开会,会议的后勤保障和花费很大,有利于节约开支。
- ②[德]拉德布鲁赫:《法学导论》,米健、朱林译,中国大百科全书出版社1997年版,第113页。
- ①《日本商法》第247条第1项规定:“于下列情形,股东、董事或监察人可以诉讼请求撤销全会决议:1．召集程序或者决议方法违反法 令或者章程,或显著不公正时;2．决议内容违反章程时;3．对决议有特别利害关系者行使表决权,致决议显著失当时。”
- ②我国台湾地区《公司法》第189条规定:股东会之召集程序或其决议方法,违反法令或章程,股东得自决议之日起三十日内,诉请法院 撤销其决议。
- ③《日本商法》第247条第1项。
- ④《韩国商法》第376条第1项规定:股东大会的召集程序或者决议方法违反法令或者章程,或显著不公正时,或者其决议内容违反章 程时,股东、董事或者监事可以自决议之日起两个月之内提起决议取消之诉。
- ⑤《韩国商法》第401条第1项规定:董事因恶意或者重大过失有怠于其任务时,该董事应当对第三人承担连带赔偿责任。
- ⑥我国《合同法》第107条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿 损失等违约责任。
