摘要(Abstract):
对刑法解释基本原则的研究,在方法论和存在论上必然遭遇到语言解释学上不可避免的部分和整体之间的循环问题。确立刑法解释的基本原则受几个关系的影响:哲学解释学、一般法律解释和刑法解释学的关系;刑法的基本原则和刑法解释的基本原则之间的关系;刑法的基本思想和刑法解释的基本原则之间的关系。“以政策为指导原则”、“整体性原则”、“明确具体原则”不是刑法解释的基本原则。我国刑法解释的基本原则有三个:合法性原则,它是刑法解释的形式规制;合理性原则,它是刑法解释的实质规制;合目的性原则,它是刑法解释原则的冲突之整合规则。
关键词(KeyWords): 刑法解释;基本原则;循环;合法性;合理性;合目的性
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作者(Author): 齐文远,周详
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参考文献(References):
- ① 李希慧:《刑法解释论》,中国人民公安大学出版社1995年版,第82页。
- ① [德]耶赛克:《德国刑法教科书》,徐久生译,中国法制出版社2001年版,第157页。
- ② 比如牧野英一认为,罪刑法定原则是随着“自由战胜专制”的政治大变革(法国革命)而取代罪刑擅断主义登上历史舞台的,但随着社会的进化,罪刑法定原则的内涵也有了“进化”。罪刑法定原则在传统的限制刑罚权的机能以及保障人权的价值内涵上增加了保护社会的促进机能。因此他认为,如果说在19世纪,当时为了与人权保障为内涵的罪刑法定原则相适应,主张刑法解释的特殊性还有其理由的话,那么在20世纪的今天,不再像以前那样害怕刑事官吏滥用刑罚了,而且对解释的逻辑意义也将进行科学的反省,所以,刑法解释并没有不同于包括民法解释在内的一般法律解释的特殊性。刑法解释在形式上要有科学的逻辑,在实质上要符合社会的需要和时代的趋势。法律本身虽然是过去制定的,但也不能拘泥于立法者的意志,所以类推解释实质上也是出于社会的需要。作为解释,只要是使用逻辑的方法,它便和其他一般法规一样在刑法中被允许。参见[日]中山研一:《刑法的基本思想》,姜伟、毕英达译,国际文化出版社1988年版,第9页。
- ③ 参见张明楷:《刑法格言的展开》,法律出版社1999年版,第35页。
- ④ 参见高铭暄、马克昌:《刑法学》,北京大学出版社、高等教育出版社2000年版,第25页。
- ⑤ 不过,事后的研究发现,将鸡奸男童类推解释为奸淫幼女罪似乎不妥。其一,鸡奸男童类推与奸淫幼女相差甚远,不符合当时刑法规定的“最相类似”的类推适用条件;其二,不必类推,可以将鸡奸男童直接解释为1979年《刑法》第160条(流氓罪)中的“其他流氓活动”之一。除了这个极端的例子,司法实践中类推案件大多是将侵占他人财产类推为盗窃罪,将与军人配偶通奸的行为类推解释为破坏军婚罪。参见阮齐林:《刑法总则案例教程》,中国政法大学出版社1999年版,第5-6页。
- ① 梁慧星:《民法总论》,法律出版社1996年版,第40页。
- ② 韩忠谟:《刑法原理》,中国政法大学出版社2002年版,第48页。
- ③ 周光权:《法治视野中的刑法客观主义》,清华大学出版社2002年版,第17页。
- ④ 李希慧:《刑法解释论》,中国人民公安大学出版社1995年版,第75-78页。
- ① 同③ ,第75-87页。
- ② 周光权:《法治视野中的刑法客观义》,清华大学出版社2002年版,第128页。
- ③ “保守”一词在此并不是价值判断上的贬意词,它是指坚持与已经有的东西(比如法典、法律、法学理论、人们已经“公认”的法的基本价值等)相符合的一种事实。法的保守性与法的确定性、合法性、客观性有着相当的意思。
- ④ [法]福柯:《词与物--人文科学考古学》,莫伟民译,上海三联书店2001年版,第55-56页。
- ① 参见张志铭:《法律解释操作分析》,中国政法大学出版社1999年版,第238页。
- ② 李希慧:《刑法解释论》,中国人民公安大学出版社1995年版,第82页。
- ③ 参见李国如:《罪刑法定原则视野中的刑法解释》,中国方正出版社2001年版,第210-211页。
- ① 参见[意]贝卡利亚:《论犯罪与刑罚》,黄风译,中国大百科全书出版社1993年版,第12页。
- ② 参见[德]拉德布鲁赫:《法律智慧警句集》,舒国滢译,中国法制出版社2001年版,第161页。
- ③ 李希慧:《刑法解释论》,中国人民公安大学出版社1995年版,第88页。
- ④ 同② ,第89页。
- ⑤ 参见侯国云:《交通肇事罪司法解释缺陷分析》,载《法学》2002年第2期;林亚刚:《论共同过失正犯及刑事责任的实现》,载《江西公安专科学校学报》2001年第3期;李希慧、廖梅:《共同过失犯罪若干问题研究》,载《浙江社会科学》2002年第5期。
- ① 参见《我国首例婚内强奸案判决》,摘自《文汇报》1995年1月3日,《人民检察》1995年第4期。
- ② [美]波塞尔:《科学:什么是科学》,李文潮译,上海三联书店2002年版,第124页。
- ③ [德]伽达默尔:《真理与方法》,洪汉鼎译,上海译文出版社1999年版,第850页。
- ① [美]波塞尔:《科学:什么是科学》,李文潮译,上海三联书店2002年版,第849页。
- ② 同① ,第393页。