摘要(Abstract)：
引入独立董事制度，完善公司治理结构，已成为目前公司法研讨的热点问题。将肇始于英美国家的这项制度引入国内，绝不只是简单的制度移植，更不意味着公司只须聘请若干专家以作其“门面和装潢”，以提升公司之层次，它涉及的是独立董事与公司法的整体契合问题。在这方面，我国深沪交易所各自草拟了具有导向作用的“治理指引”和“上市规则”，证监会也发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》。但其中关于独立董事的选任、独立董事“独立性”的维持、独立董事的权责、薪酬等方面，还有不尽细致、完整之处。故而，借鉴国外的成熟经验，完善我国这一制度，应属当务之急。
关键词(KeyWords)： 独立董事;独立性;公司治理结构
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作者(Author): 顾功耘,罗培新
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参考文献(References)：
- ①Berl, A. A. and Means, G. C. (1932), The Modem Corporation and Private Property, Harvard, Brace and World, Inc., New York, revised edition (1967).
- ②亚当·斯密:帼民财富的性质和原因的研究(下卷)》,商务印书馆1974年中译本,第303页。
- ③也有观点认为,公司董事、经理与公司间的关系属民法上的代表关系或委任关系,参见张开平:《英美公司董事法 律制度研究》,法律出版杜1998年1月版,第309页;另见粱宇贤:《公司法论》,台湾三民书局股份有限公司1993 年8月版,第106、109页。
- ①经合组织在“1999年世界主要企业统计指标的国际比较”报告中,专门列项比较了董事会中独立董事成员所占的 比例,其中美国是62%,英国34%,法国29%。另外,(财富》杂志显示,美国公司1000强中,董事会的平均规模为 11人,独立董事就高达 9人。参见林凌、常城:《独立董事制度研究》,载《证券市场导报》2000年 9月号,第 17页。
- ②相关的表述还出自于美国《1934年证券交易法》、商业圆桌会议(BRT,Business Round Table)、美国证券交易委员 会(SEC)、全美证券交易商协会(NASD)、美国密歇根州《公司法》、巴西公司治理研究所、马来西亚高等金融委员 会、泰国证券交易所、香港联交所创业板等。
- ① See Myles Mace, Directors: Myth and Realty, CorPorations Law and Policy, Third Edition, Edited by Lewis D.Solomon, West Publishing Co. 1994. p. 665.
- ①该《指引》规定了独立董事不能是:(1)公司股东或股东单位的任职人员;(2)公司的内部人员(如公司的经理或雇 员);(3)与公司关联人或公司管理层有利益关系的人员。区别仅在于,“深交所上市规则”一旦由草案转为正式上 市规则,将对于在深市上市的公司具有效力。而《上市公司章程指引》则为选择性条款,仅具有示范效力。
- ①如一项调查表明,在所调查的公司中,80%的的独立董事同时担任着其他公司的高级管理人员。See Korn/FerryIntemationaI, Board of DirectOrs Twentieth Annual Study 4, June 1993。
- ②See James D. Cox and Harry L Munsinger, Bias in the Boardroom: Psychological Foundations and Legal Implications ofCorporate Cohesion, Law & Contemp. Probs., 1993, pp. 83, 98 --99.
- ①See J. Friedman,, Corporate Covernance in the Nineties -Institutional Investors and the Evolutions of the Law, TheBusiness Lawyer Update, (Jan. /Feb. 1992). p. 6.
- ②See Barry D. Baysinger & Henry N. Butler, Revolution Versus Evolution in Corporate Law: The ALl' s Project and theIndependent DirectOrs, 52 Geo. Wash. L. Rev. 557, 572.
- ③See Barry D. Baysinger & Henry N. Butler, Corporate Governance and the Board of Directors: Performance Effects ofChanges in Board Composition, 1 J. Law, Eco. & Org. 101, 116(1983).
- ① See Corporations Law and Poicy, Third Edition, Edited by Lewis D. Solomon, West Publishing Co. 1994. pp. 656 -567.作者作了大幅度的编辑整理。
- ①如1998年11月,由全美公司董事协会(NACD)指派的30个公司治理结构专家,在专题研讨会上发表了两个著名 的指导方针:第一,对他们所任职的每一个董事会而言,非执行董事至少安排4次完整的40小时的周眼务;第二, 高级执行董事任职不得超过3个董事会,包括自身的公司在内。退休的执行董事和职业的非执行董事任职不得超 过6个董事会。
- ①美国大公司独立董事费一般包括两部分——年费及参加会议津贴。年费一般在2-4万美元之间,参加会议津贴 为,每参加一次董事会或专业委员会会议1000—5000美元不等。独立董事年平均收入一般为33000美元。参见林凌、常城:《独立董事制度研究》,载《证券市场导报》2000年9月,第21页。
