摘要(Abstract)：
本文针对我国《公司法》、《证券法》的立法空白点 ,对上市公司收购中目标公司反收购行为的决定权及其规制问题作了探讨。分析了有关敌意收购和反收购功能评介的各种观点 ;论证了目标公司反收购行为的决定权属于股东的理由 ;并在控制性股东和公司经营者权力滥用防范层面上阐明了对目标公司反收购行为规制的内容 ;最后通过境外相关立法比较 ,对我国上市公司收购制度的完善提出了建议。
关键词(KeyWords)： 公司收购;反收购;决定权;规制
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作者(Author): 胡鸿高,赵丽梅
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参考文献(References)：
- 依据公司管理层对收购所持态度 ,所谓敌意收购是收购人没有得到目标公司董事会的支持合作或后者明确加以反对和抵制的收购。要约收购 (TenderOffer)一般与协议收购对称 ,即收购人以公开要约的方式在特定时间内以特定价格购买某已上市公司全部或部分股份 ,以取得或强化对目标公司的控制权或支配权。张学森、张伟弟 :《证券法原理与实务》 ,经济科学出版社 1 994年版 ,第 1 53页。
- 近年来 ,欧美公司并购年度价值额已突破万亿美元。
- 2 0 0 1年 1月 1 0日 ,美国在线公司 (AOL)宣布以 1 60 5亿美元收购时代———华纳公司 ,2 0 0 1年 1月 1 1日 ,这宗美国历史上最大的兼并案获得了美国联邦电讯委员会的批准。
- 参见 [美 ]J·弗雷德·威斯通等著《兼并·重组与公司控制》 ,唐旭等译 ,经济科学出版社 1 998年版 ,序言、前言 ;《传媒巨舰扬帆待发》 ,载《解放日报》2 0 0 1年 1月 1 3日。
- ⑦⑧⑨ 宋永泉 :《论上市公司公开收购的法律问题》 ,载《中国法学》1 999年第 5期。KlausJ.HoptEtal,EuropeanTakeover LawandPractice 1 992 ,p .1 61 .
- 李伟 :《论我国证券法中的上市公司收购》 ,载《政法论坛》1 999年第 1期。
- 刘澄清 :《公司并购法律实务》 ,法律出版社 1 998年版 ,第 1 2 2页。
- 杠杆收购 (Leveragedbuy out)亦称融资收购 ,即举债收购 ,借助高利风险债券这一新的金融技术作为财务杠杆 ,一家小公司通过举债完全可以吞并比自身规模大几十倍的大公司 ,即“小鱼吃大鱼”现象。
- 聂鸿胜、张忠年 :《律师金融业务》 ,法律出版社 1 997年版 ,第 1 80页。
- 官以德 :《上市公司收购的法律透视》 ,人民法院出版社 1 999年版 ,第 31页。
- 亨利·曼尼在 1 965年发表开创性论文 ,指出公司管理效率与公司股票的市场价格之间是高度正相关的。较低的股价会促使公司被接管 ,接管市场保证了公司管理者之间的有效竞争。接着 ,学者肖莱弗和维斯尼在 1 986年又提出了一个由外部人士积极参与监督和接管的机制 ,丰富了这一理论
- 。参见 [美 ]J·弗雷德·威斯通等著 :《兼并·重组与公司控制》 ,唐旭等译 ,经济科学出版社 1 998年版 ,第 4 1 -4 2页。
- 张舫 :《公司收购法律制度研究》 ,法律出版社 1 998年版 ,第 1页。
- 郭富青 :《论公司要约收购与反收购中少数股东权益的保护》 ,载《法商研究》2 0 0 0年第 4期。
- 官以德 :前揭书 ,第 1 99页。
- 同③ ,第 2 51页。
- 梁慧星 :《民法总论》 ,法律出版社 1 996年版 ,第 1 51页。
- 刘俊海 :《股东权法律保护的理论和实践》 ,载《法学》1 995年第 8期。
- 郭富青 :《论公司要约收购与反收购中少数股东权益的保护》 ,载《法商研究》2 0 0 0年第 4期。
- 黎友强 :《目标公司董事有权采取反收购措施吗 ?》 ,载《法律科学》1 997年第 4期。
- 江平 :《现代企业的核心是资本企业》 ,载《中国法学》1 997年第 6期。
- 梅君 :《上市公司收购与股东大会制度》 ,载《法学评论》2 0 0 1年第 1期。
- 奥村宏 :《股份制向何处去———法人资本主义的命运》 ,中国计划出版社 1 996年版 ,第 1 34页。
- 宋永泉 :《论上市公司公开收购的法律问题》 ,载《中国法学》1 999年第 5期
- 。张舫 :前揭书 ,第 1 98页。
- 参见吴建斌 :《现代公司治理结构的新趋势》 ,载《中国法学》1 998年第 1期 ;王保树 :《股份有限公司经营层的职能结构》 ,载《法学研究》1 999年第 5期。
- 官以德 :前揭书 ,第 2 98页。
- B .Holmstrom :MoralHazardinTeams,BellJournalofEconomics,Vol.1 3,1 982 ,p .32 4 .AuerbachV .Bennett.4 7N .Y .2d .
- 张舫 :前揭书 ,第 1 99页、2 0 0页。
- [韩 ]李井杓 :《少数股东的保护问题》 ,载《南京大学法律评论》1 999年春季号。此为“福斯规则”的重要例外 ,FossV .Harbottle一案认为 :针对公司错误提起诉讼的原告只能是公司 ,任何股东不能提起诉讼。
- 郭富青 :《论公司要约收购与反收购中少数股东权益的保护》 ,载《法商研究》2 0 0 0年第 4期。
- LewisD .SoLomon ,Donald.E .Schwart,etc .,CorporationsLawandPolicy MaterialsandProblems,ThirdEdition ,WestPublishingCo.,1 994 ,p .1 1 86.
- 符启林 :《中国证券交易法律制度研究》 ,法律出版社 2 0 0 0年版 ,第 2 71页。
- 王保树 :《股份有限公司经营层的职能结构》 ,载《法学研究》1 999年第 5期。
- 参见方流芳 :《国企法定代表人的法律地位、权力和利益冲突》 ,载《比较法研究》1 999年第 3期。
- 于纪渭 :《证券法概论》 ,复旦大学出版社 1 999年版 ,第 3页。
- “宝延风波”即深圳宝安集团股份有限公司上海公司收购上海延中实业公司一事。详情见《上海证券报》1 993年1 0月 1日至 1 0月 1 0日相关报道。
- 丁凤楚 :《〈证券法〉中上市公司收购的立法缺陷及其完善》 ,载《研究生法学》1 999年第 3期。
- 何维达 :《公司治理结构的理论与案例》 ,经济科学出版社 1 999年版 ,第 2 9页。
- 束小江、宗延军 :《略论美国公司治理结构》 ,载《河北法学》1 996年第 6期。
- 刘俊海译 :《欧盟公司法指令全译》 ,法律出版社 2 0 0 0年版 ,第 2 2 7页。
- 吕忠梅、刘大洪 :《经济法的法学与法经济学分析》 ,中国检察出版社 1 998年版 ,第 30 8页。
- 关家涛 :《我国证券法中上市公司收购规定之检讨》 ,载《财经科学》2 0 0 0年第 2期。
