论跨国破产的几个问题及解决——兼评《跨国破产的法律问题研究》一书

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日期:19-06-19 来源: 作者:admin

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作者(Author): 方正

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本书成书于 1 998年 ,所引用资料大部分为 90年代以后的书刊与论文 ,外文书籍截至 1 996年 ,论文则截至 1 997年。
该书是在作者的博士论文基础上修改而成 ,论文指导为武汉大学法学院余劲松教授。同时 ,该书作为国家社科基金青年项目———“国际投资中跨国破产的法律问题研究”的最终成果 ,被列入国家“九五”重点图书———“国际法丛书” ,由武汉大学出版社于1 999年 2月出版。
该案目前正在广东省高级人民法院进行审理。
1 992年 7月 ,深圳市中级人民法院受理了中国第一宗涉外公司破产案件 ,即深圳市友谊纺织品商行申请宣告深圳市富友塑料有限公司 (中外合资企业 )破产案。此后 ,这类案件迅速增多。参见王常营主编 :《中国国际私法的理论与实践》 ,人民法院出版社1 993年版 ,第 1 5 5页。
JayLawrenceWestbrook ,GlobalInsolvenciesinaWorldofNationStates,inCurrentIssuesinInsolvencyLaw ,editedbyAlisonClarke,Stevens&Sons,Lon don ,1 991 ,p2 7.
根据联合国贸发会议的资料 ,2 0世纪 80年代初 ,全球有跨国公司 1万多家 ,到 90年代初则增至 4万多家 ,分支机构达 2 0多万家。其生产和贸易额占全球生产和贸易额的 1 /3还多。参见周八骏 :《迈向新世纪的国际经济一体化》 ,上海人民出版社 1 999年版 ,第 1 8页。
同④ ,第 72页。
石静遐 :《跨国破产的法律问题研究》 ,武汉大学出版社 1 999年版 ,第 2 6页。
Dulhuision ,DulhuisiononInternationalInsolvencyandBankruptcy ,MatthewBender,NewYork ,1 981 ,p1 5 1 .
陈国栋 :《论破产之地域效力》 ,载《强制执行法、破产法论文选辑》 ,台湾五南图书出版公司 1 985年版 ,第4 0 9页。
L .J.Blom -Cooper,BankruptcyinPrivateInterna tionalLaw ,LondonPress,1 95 4 ,pp9-1 8;MichaelBogdan ,InternationalBankruptcyLawinScandinavia,International&ComparativelyLawQuarterly ,1 985 ,Vol.34,No .1 ,pp4 9-5 2 .
同④ ,第 95 -99页。
HarveyR .Miller&LisaRothenberg,TransnationalandReorganizationCases -APotentialGrowthArea,TheSouthwesternLegalFoundationSymposium ,Chapter 3,“PrivateInvestorsAbroad -ProblemsandSolutionsinIn ternationalBusiness” ,1 988,p3.
石静遐 :《跨国破产的法律问题研究》 ,武汉大学出版社 1 999年版 ,第 81 -84页。
在一般情况下 ,住所地与债务人在经济意义上的联系最为密切 ,如果住所地破产程序能够包括债务人的所有财产 ,则有助于实现债权人平等的目标。
SeeHarryRajak ,EuropeanCross -borderInsolvencyDevelopments,inEuropeanCorporateInsolvency:APracticalGuide ,editedbyJ.Wiley ,2nd .,ed .,Chichester,WestSussex ,1 995 ,pp3-4.
张卫平 :《破产程序导论》 ,中国政法大学出版社 1 993年版 ,第 1 89页 ;胡泽恩 :《涉外企业破产立法与破产宣告之域外效力》 ,载《法学天地》1 989年第 2期 ,第2 3页 ;柯善芳等 :《破产法概论》 ,高等教育出版社1 988年版 ,第 1 6 7页。
石静遐 :《跨国破产的法律问题研究》 ,武汉大学出版社 1 999年版 ,第 1 1 9页。
SeeJonathanM .Landers,AunitedApproachtoPar ent,SubsidiaryandAffiliateQuestionsinBankruptcy ,TheUniversityofChicagoLawReview ,Vol.4 2 ,No .4 ,Summer 1 975 ,p5 87.
美国 1 978年破产法第 5 0 8节 (a)项规定 ,债权人如果在国外接受了部分偿付 ,则丧失因相同请求在美国破产程序中接受分配的权利 ,除非其他债权人在美国程序中接受了与他所接受的偿付同等的分配。
北欧一些国家的破产立法与实践倾向于这种做法。
典型的如英国破产法的有关规定。
关于这几种方法的评价 ,参见石静遐 :《跨国破产的法律问题研究》 ,武汉大学出版社 1 999年版 ,第 1 1 9页。
构成可撤销交易的一般条件包括 :交易的实施损害了其他债权人的利益 ;交易发生时 ,债务人实际上已经处于资不抵债的状态 ;交易发生在破产程序正式开始前的涉嫌期间内等。
韩长印 :《浅析破产法上的否认权》 ,载《法学研究》1 993年第 3期 ,第 91 -96页 ;邹海林 :《破产程序和破产法实体制度比较研究》 ,法律出版社 1 995年版 ,第 2 6 7页。
石静遐 :《跨国破产的法律问题研究》 ,武汉大学出版社 1 999年版 ,第 2 4 4-2 5 0页。
SeePhilipR .Wood ,PrinciplesofInternationalInsol vency ,Sweet&Maxwell,London ,1 995 ,p1 70 .
揭开公司面纱原则是由F .鲍威尔 (F .Powell)在1 931年提出的 ,转引自余劲松 :《论跨国公司责任的法律依据》 ,载《法商研究》1 995年第 3期 ,第 6 0页。
同② ,第 32 4 -32 5页。
破产法上的取回权是指 ,因破产管理人所接管的财产中有属于他人的财产 ,该财产的真正所有人不依破产程序而直接请求从破产财产中取回该项财产的权利。基于所有权保留行使的取回权属于一般取回权。但有人认为这是一项担保物权 ,参见李永军 :《破产重整制度研究》 ,中国人民公安大学出版社1 996年版 ,第 2 1 3-2 1 4页。
石静遐 :《跨国破产的法律问题研究》 ,武汉大学出版社 1 999年版 ,第 30 4页。
PhilipR .Wood ,PrinciplesofInternationalInsolven cy ,Sweet&Maxwell,London ,1 995 ,p1 0 7.

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